企业法人资格和经营资格问题探讨
公司的法人资格是公司作为一种法律主体所应当具备的法定资格。公司的经营资格是公司作为一种市场主体所应当具备的法定资格。根据《公司法》和《公司登记管理条例》的规定，公司只有在取得营业执照后，才能从事经营活动。可见，我国对公司的法人资格和经营资格实行的是混合制度。
《公司法》第三条规定“公司是企业法人”。法人是与自然人并列的一类民商事主体，具有独立的主体资格，具有法律主体所要求的权利能力与行为能力，能够以自己的名义从事民商事活动并以自己的财产独立承担民事责任。公司是最典型的企业法人类型，体现了企业法人最本质的特征。
依照《公司法》的规定，公司取得法人资格应当符合4个方面的条件，即必须依法设立，必须具备必要的.财产，必须有自己的名称、组织机构和场所，必须能够以自己的名义从事民商事活动并独立承担民事责任。同时，依照现行法律、法规的规定，市场主体如果开展需要依法获得行政许可(含前置许可和后置许可)的特殊经营活动，应当按照法定程序和一定的资质标准向有权机关申请行政许可，在获得行政许可之后，方可从事经营活动。市场主体如果从事一般经营活动，则不需要事先获得公司登记机关以外的行政许可。
从理论上讲，如果对公司的法人资格和经营资格实行分离制度，公司获得法人资格，需要经过公司法人资格审批机关的许可。公司获得经营资格，只要依法提出申请，经公司登记机关审查通过并颁发营业执照即可。公司应当在通过法人资格核准的前提下申请获得经营资格。在这种制度下，对公司的法人资格和经营资格可以分别进行处理。比如，当公司遇到重大问题作出终止经营活动、退出市场的决定，并依法申请注销公司登记后，或者因违法被公司登记机关吊销营业执照后，公司的经营资格丧失，但法人资格仍然存在，可以比较顺利地依法进行债务处理。
对公司的法人资格和经营资格实行混合制度有利有弊。按照目前企业法人登记程序，企业法人资格与经营资格属于同时取得，均以公司登记机关颁发营业执照为标志。《公司法》第一百九十七条规定，公司清算结束后，清算组应当制作清算报告，报股东会或者有关主管机关确认，并报送公司登记机关，申请注销公司登记，公告公司终止。不申请注销公司登记的，由公司登记机关吊销其公司营业执照，并予以公告。最高人民法院法经(2003)23号、24号函规定，公司被吊销营业执照后不能对外从事经营活动，经济活动的主体资格丧失。同时，最高人民法院在对辽宁省高级人民法院有关请示的答复中规定：“企业法人被吊销营业执照后应当依法进行清算，清算程序结束并办理工商注销登记后，该企业法人才归于消亡。”显然，如果公司已具备法人条件，但由于前置行政许可或者后置行政许可方面的原因，无法依法获得经营资格，那么便无法获得公司登记机关的批准，从而造成事实上的无法获得法人资格。尤其是公司登记机关在依法实施公司注销登记(主要是在吊销营业执照后的注销登记方面)过程中，会因为企业的经营资格和法人资格混搭，造成企业资格定位不清，关系人权利得不到有效维护。
另外，在公司被吊销营业执照和注销登记之间有一个时间跨度。在这个时间段，工商机关应当如何确定企业性质，如何监管才能更好地保障各方关系人的合法权益不受影响，也是目前亟须解决的问题。在实践中，一些地方对公司的法人资格和经营资格实行适当分离，对具备法人设立条件的企业，核准其企业法人登记;对企业具备经营条件的项目，核准其经营范围登记;对部分适用范围内的经营项目能否被核准登记，不作为核准其企业法人登记的前提，收到了一定的效果，但仍然很难从根本上解决问题。
笔者认为，可以从两个方面探索公司法人资格和经营资格的分离。
一是实行公司预登记制度。对符合企业法人设立登记条件，需要前置审批的申请人，先进行企业预登记。预登记后，申请人凭公司登记机关的预登记证书到相关的行政机关申请审批。公司预登记的效力相当于承认申请人在特定条件下具有法人资格，但还不能开展经营活动。申请人在获得相关行政机关的许可后，向公司登记机关提交相关行政机关的批准文件，经审查并颁发营业执照。在完成设立登记的全过程后，公司才真正具有经营资格。
二是提前介入服务指导。在公司设立过程中，工商机关应当告知申请人在设立过程中应注意的事项和可能出现的问题，引导申请人完成依法需要获得的前置或者后置行政许可，从而完成整个公司设立登记工作。在条件成熟时，可以考虑将现行的企业法人营业执照分解为两份法律文件，即企业法人资格证书和营业执照。
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